Корпоративный договор: 5 особенностей, которые нужно знать

Корпоративный договор – это инструмент, который позволяет участникам компании определить правила взаимодействия и распределить риски, связанные с управлением бизнесом.

Необходимость в корпоративном договоре чаще всего возникает при создании компании несколькими партнерами, привлечении инвесторов, изменении состава участников или при необходимости фиксации договоренностей, которые не отразить в уставе. При этом договор может решать задачи как всех, так и отдельных участников.

Корпоративный договор могут заключать участники любого хозяйственного общества, но в данной статье мы рассмотрим его на примере общества с ограниченной ответственностью – что стоит знать перед тем, как заключать такой договор.

Особенность № 1. Регулирует вопросы взаимодействия сторон

Корпоративный договор строится на концепции, при которой его стороны либо обязуются совершать определенные действия, либо, наоборот, воздерживаться от них, чаще всего это выражается в обязанности голосовать «ЗА» или «ПРОТИВ» по конкретному вопросу.

Стороной договора может быть не только действующий участник компании, но и, например, ее кредитор, заинтересованный в определенном порядке управления, или будущий участник, который еще не приобрел долю, но присоединяется к договоренностям заранее – в этом случае предусмотренные договором права и обязанности начинают применяться к нему с момента, когда лицо фактически станет участником общества.

Особенность № 2. Устав и договор решают разные задачи

При этом ряд вопросов, например, структуру органов компании и их полномочия, корпоративный договор определять не может, это исключительно вопрос устава, но, если допустимые условия договора расходятся с уставом – для сторон приоритет имеет именно их соглашение – они не вправе ссылаться на недействительность корпоративного договора из-за его противоречия уставу и сохраняют право требовать друг от друга исполнения договоренностей.

Корпоративный договор фиксирует договоренности только между его сторонами и по общему правилу конфиденциален, но есть два прямых исключения в отношении режима конфиденциальности – когда сведения о договоре обязательно вносятся в ЕГРЮЛ¹:

• если договор устанавливает непропорциональный объем прав участников, тогда в реестр попадает сам факт наличия договора, а также измененный объем прав;
• если договор вводит ограничения и условия отчуждения долей, тогда в реестр попадает только факт наличия договора.

Корпоративный договор, представляя собой «ограничение» для участников, в этом смысле ведет себя похоже на обременение: его условия в некотором смысле «следуют» за долей², а сделка по продаже доли, заключенная в нарушение зарегистрированного условия, может быть признана недействительной, если покупатель знал или должен был знать об этом ограничении³.

Устав, в отличие от корпоративного договора, – публичный документ: он подается в налоговый орган и доступен любому третьему лицу. Точно так же, как запись в ЕГРЮЛ Устав создает презумпцию – третье лицо не может ссылаться на незнание его содержания, поэтому для него определяющим остается именно устав компании.

Особенность № 3. Права не зависят от размера долей

Корпоративный договор дает возможность заранее договориться о том, как будут распределены рычаги влияния на решения в компании, не ставя их в прямую зависимость от размера доли каждого участника.

Такой инструмент полезен участникам с небольшой долей – если стороны готовы согласовать дополнительные гарантии сверх формальной пропорции и/или обеспечить баланс интересов путем точечного регулирования по конкретным вопросам.

В частности, стороны могут предусмотреть, что участник с небольшой долей может получить право определять кандидатуру единоличного исполнительного органа или обладать вето по ключевым вопросам, тем самым сохраняя влияние на управление компанией и компенсируя отсутствие у него контрольного пакета.

Так же корпоративный договор особо полезен участникам с равными долями: заранее согласованные правила помогают избежать тупиковых ситуаций, в которых никто не сможет провести определенное решение в одиночку. Само равенство долей нередко становится источником тупиков, поэтому вместо формального равенства голосов может быть намного эффективнее заранее разделить «зоны влияния», закрепив за каждым участником решающее слово в своей области.

Можно привести различные примеры «тупиковых» ситуаций, например: два участника владеют компанией по 50%, но расходятся во взглядах на ее развитие: один хочет направлять прибыль на инвестиции, другой – выплачивать дивиденды. В корпоративном договоре они могут заранее договориться, какую прибыль куда направлять, и в следующий раз не придется снова спорить.

Особенность № 4. Частые вопросы и что будет при нарушении

На практике участники чаще всего используют корпоративный договор для решения вопросов из нескольких типовых блоков:

О голосовании и принятии решений: обязательное голосование определенным образом по отдельным вопросам, включая способ выйти из тупиковой ситуации, если участники с равными долями не могут договориться, заранее определяя, кто и что решает; когда участники обязаны проголосовать за выплату дивидендов и как долго действует такое правило; обязан ли один участник голосовать так же, как другой.

О приеме новых участников: кого можно принимать новым участником, и когда все обязаны проголосовать «за» или «против».

О продаже долей (выходе из бизнеса): право или обязанность присоединиться к продаже доли на тех же условиях, если ее продает другой участник; можно ли продавать или дарить доли в течение определенного времени, и на кого это распространяется; минимальная и (или) максимальная цена продажи доли третьему лицу; отказ партнеров от преимущественного права покупки доли, например, при продаже сотруднику или родственнику.

Содержание договора – это не декларативные формулировки: за нарушение согласованного порядка голосования или иных обязательств могут обязать проголосовать согласованным образом или даже взыскать штраф. Общая тенденция направлена на то, чтобы сохранить действие корпоративного договора, а не признать его недействительным при первой возможности.

Споры по корпоративному договору, в том числе с участием третьих лиц, на которых распространяется его действие, рассматривает арбитражный суд.

Особенность № 5. Заключение корпоративного договора

Договор можно подписать на любой стадии жизни организации: как в момент ее создания, так и позже. Если это сделано с самого начала, стороны с большей вероятностью смогут заранее оговорить порядок распределения прибыли, судьбу доли при выходе одного из партнеров и способ разрешения ситуаций, пока любые вопросы не связаны с конкретным конфликтом интересов.

Если договор заключается позже, по тем же вопросам уже могут существовать сложившиеся ожидания сторон, которые в этом случае может оказаться согласовывать сложнее.

После подписания договора о нем нужно уведомить саму компанию. Договор заключается в письменной форме в виде одного документа, который подписывают все стороны, и может быть заключен на определенный срок, до наступления конкретного события или бессрочно.

Корпоративный договор – это очень гибкий инструмент, но его практическая польза зависит от того, насколько точно сформулированы условия под конкретную ситуацию. Сам по себе корпоративный договор обычно не требует нотариального удостоверения, но, если в него включают иные соглашения, например опцион на долю, – такая сделка уже потребует нотариальной формы.

Материал носит ознакомительный характер и не заменяет профессиональную консультацию, корпоративный договор лучше составлять и проверять вместе с юристом, а команда ПРЕДМЕТНО поможет учесть все особенности именно Вашей ситуации.

Примечания:

1. Если сведения не внести, это может не остаться без последствий: непредставление, несвоевременное представление либо представление недостоверных сведений в регистрирующий орган может повлечь административную ответственность (чч. 3, 4 ст. 14.25 КоАП РФ).

2. Обязательства по корпоративному договору, как правило, не считаются неразрывно связанными с личностью его сторон, поэтому теоретически могут переходить в порядке правопреемства, например, наследникам участника или правопреемнику компании при реорганизации. Прямых норм закона на этот счет нет.

3. Значение имеет именно публичность реестра: запись в ЕГРЮЛ – основной способ доказать, что покупатель доли знал или должен был знать об ограничении (абз. 3 п. 6 ст. 67.2 ГК РФ).